Die Arbeits­kon­troll­stel­le für den Kan­ton Zürich (AKZ) führ­te auf einer Bau­stel­le eine Kon­trol­le der Lohn- und Arbeits­be­din­gun­gen durch. Am Ein­satz­ort ange­trof­fen und kon­trol­liert wur­de unter ande­rem der por­tu­gie­si­sche Staats­an­ge­hö­ri­ge A., Ange­stell­ter der X. AG mit Sitz im Kan­ton Zürich.

Im Nach­gang zur Bau­stel­len­kon­trol­le for­der­te die AKZ die X. AG zur Edi­ti­on diver­ser Unter­la­gen betref­fend die Lohn- und Arbeits­be­din­gun­gen von A. auf. Die X. AG liess die ange­set­ze Frist indes­sen unbe­nutzt ver­strei­chen, wor­auf das Amt für Wirt­schaft und Arbeit des Kan­tons Zürich (AWA) die Zustel­lung von Kopi­en des Arbeits­ver­tra­ges, der Lohn­ab­rech­nun­gen und der Arbeits­zeitrap­por­te ver­füg­te und bei Nicht­be­fol­gung Straf­an­zei­ge wegen Unge­hor­sams gegen amt­li­che Ver­fü­gun­gen androh­te.

Den dage­gen erho­be­nen Rekurs wies die Volks­wirt­schafts­di­rek­ti­on des Kan­tons Zürich ab. Das Ver­wal­tungs­ge­richt des Kan­tons Zürich hiess dem­ge­gen­über die von der X. AG erho­be­ne Beschwer­de gut und ver­nein­te eine Her­aus­ga­be­pflicht. Gegen die­sen Ent­scheid erhob das Eid­ge­nös­si­sche Dep­t­ar­te­ment für Wirt­schaft, Bil­dung und For­schung Beschwer­de ans Bun­des­ge­richt. Das Bun­des­ge­richt hiess die Beschwer­de gut, hob das ange­foch­te­ne Urteil des Ver­wal­tungs­ge­richts auf und bestä­tig­te die Ver­fü­gung des AWA (Urteil 2C_625/2016 vom 12. Dezem­ber 2016).

Das Bun­des­ge­richt hat­te zu klä­ren, ob den tri­par­ti­ten Kom­mis­sio­nen und ihren Hilfs­per­so­nen gestützt auf Art. 360b Abs. 5 Satz 1 OR nicht nur ein Ein­sichts­recht in alle Doku­men­te, die für die Durch­füh­rung von arbeits­markt­li­chen Unter­su­chun­gen not­wen­dig sind, zusteht, son­dern ob sie auch berech­tigt sind, die Arbeit­ge­ber zu ver­pflich­ten, die­se Doku­men­te an sie her­aus­zu­ge­ben (E. 2.4). Das Bun­des­ge­richt bejah­te eine Her­aus­ga­be­pflicht (E. 3.8).

Im Wesent­li­chen erwog das Bun­des­ge­richt, die tri­par­ti­ten Kom­mis­sio­nen und deren Hilfs­per­so­nen sei­en mit brei­ten Unter­su­chungs­kom­pe­ten­zen aus­ge­stat­tet (E. 2.3). Sie sei­en befugt, sich alle erfor­der­li­chen Infor­ma­tio­nen zu beschaf­fen, um sich ein genau­es Bild der arbeits­markt­li­chen Situa­ti­on zu machen (E. 3.3).

Art. 7 Abs. 2 EntsG, der eine Her­aus­ga­be­pflicht der Arbeit­ge­ber aus­drück­lich vor­sieht, kön­ne (direkt oder ana­log) auf die Tätig­keit der tri­par­ti­ten Kom­mis­sio­nen bei arbeits­markt­li­chen Kon­trol­len ange­wandt wer­den (E. 3.5). Das Ent­sen­de­ge­setz und Art. 360 ff. OR wür­den eine gemein­sa­me Ent­ste­hungs­ge­schich­te haben und wür­den eine gesetz­li­che Grund­la­ge bil­den, um Sozi­al- bzw. Lohn­dum­ping zu Lasten der Arbeit­neh­men­den in der Schweiz zu ver­hin­dern. Dabei wür­den seit dem 1. Janu­ar 2013 alle Arbeit­ge­ber, die in der Schweiz Arbeit­neh­mer beschäf­ti­gen, ob ent­sandt oder nicht, in Bezug auf die in Nor­mal­ar­beits­ver­trä­gen vor­ge­se­he­nen Min­dest­löh­ne, gleich behan­delt (E. 3.4). Dies alles spre­che für einen mög­lichst brei­ten Anwen­dungs­be­reich des Ent­sen­de­ge­set­zes (E. 3.5 und 3.6).

Wei­ter erwog das Bun­des­ge­richt, gemäss Art. 8 BGSA könn­ten die tri­par­ti­ten Kom­mis­sio­nen zur Bekämp­fung von Schwarz­ar­beit Per­so­nen und Betrie­be kon­trol­lie­ren und dabei alle für den Kon­trollauf­trag erfor­der­li­chen Unter­la­gen her­aus­ver­lan­gen. Für das Bun­des­ge­richt war nicht ersicht­lich, wes­halb den Kon­trol­leu­ren im Bereich der Bekämp­fung von Schwarz­ar­beit ande­re Befug­nis­se zukom­men soll­ten, als beim Voll­zug flan­kie­ren­der Mass­nah­men zum Schutz der schwei­ze­ri­schen Lohn- und Arbeits­be­din­gun­gen (zum Gan­zen E. 3.7).

Roland Bachmann

Posted by Roland Bachmann

Roland Bachmann ist Partner bei Nater Dallafior Rechtsanwälte AG. Sein Schwerpunkt als Wirtschaftsanwalt ist die Prozessführung. Vor seiner Tätigkeit in der Advokatur arbeitete Roland Bachmann als juristischer Sekretär des Obergerichts Zürich und des Bezirksgerichts Zürich. Er studierte an den Universitäten von Zürich, Tours (Frankreich) und Ann Arbor in Michigan (USA).